Juridische Aspecten
Hieronder volgt een kijk op de belangrijkste aspecten van het Amerikaanse rechtssysteem en het contractenrecht, zoals verteld door Jan Joosten, partner bij Pierson Ferdinand LLP. Hij bespreekt de grote vrijheden en uitdagingen waarmee Amerikaanse partijen worden geconfronteerd in juridische contexten, variërend van juryrechtspraak tot specifieke contractuele nuances en de verschillende entiteitstypes die cruciaal zijn voor succesvol zakendoen in de Verenigde Staten.
Grote vrijheid; veel rechtszaken
Het Amerikaanse recht kenmerkt zich door een grote vrijheid voor partijen, bijvoorbeeld in het contractenrecht. Tegelijkertijd stappen Amerikanen eerder naar de rechter, waarbij de procesvoering op een aantal belangrijke punten afwijkt van Nederland. Zo kent men juryrechtspraak, ook in civiele procedures. Daarnaast mogen advocaten op no cure, no pay basis werken en zijn partijen verplicht om relevante informatie met elkaar uit te wisselen op grond van de discovery regels.
Contracten
Het Amerikaanse contractenrecht wijkt op een aantal belangrijke punten af van het Nederlandse contractenrecht. Hier zijn de belangrijkste tips voor het onderhandelen van een contract met een Amerikaans bedrijf:
- Schrijf alles precies op. De Amerikaanse rechter verwacht dat partijen hun afspraken precies opschrijven. De letterlijke tekst staat centraal.
- Beperkte redelijkheid en billijkheid. De rol van redelijkheid en billijkheid is zeer beperkt in het Amerikaanse recht. Een rechter zal een zwakke partij doorgaans niet helpen door het contract op een bepaalde manier uit te leggen of bepaalde bepalingen niet toe te passen.
- Vertrouw niet op mondelinge toezeggingen. Op toezeggingen tijdens de onderhandelingen mag doorgaans geen beroep worden gedaan, ook al waren er getuigen bij of is de toezegging in een email vastgelegd. Alleen het uiteindelijke contract telt.
- Onderhandel! De wederpartij zal je aan het contract houden, dus je moet zorgen dat de afspraken er precies in staan. Alles is onderhandelbaar, ook algemene voorwaarden.
- Schakel een advocaat in. Schakel een ervaren Amerikaanse advocaat in om te helpen bij de onderhandelingen. Dat doet het Amerikaanse bedrijf ook.
- Zet een overmachtsclausule in je contract. In het Amerikaanse recht ben je aansprakelijk als je je afspraken niet nakomt, ook al is er sprake van overmacht. Zet daarom een force majeure clausule in je contract.
- Beperk je aansprakelijkheid. Sluit bepaalde soorten schade uit, zoals indirect, consequential en punitive damages. Vergeet bij levering van goederen niet de implied warranties uit te sluiten die anders automatisch van toepassing zijn op grond van de Uniform Commercial Code.
- Boetebedingen zijn niet afdwingbaar. Het Amerikaanse recht staat slechts liquidated damages bedingen toe als de schade door niet-nakoming moeilijk is vast te stellen. Het overeengekomen bedrag moet een redelijke inschatting zijn van de te lijden schade en mag niet het karakter van een boete hebben.
- Gebruik geen Nederlands contract. Nederlandse contracten zijn toegesneden op het Nederlandse recht. Om een Nederlands contract in de V.S. te gebruiken moet het vaak helemaal worden herschreven.
- Welk recht? De meeste Nederlandse bedrijven contracteren het liefst naar Nederlands recht. De meeste Amerikaanse bedrijven accepteren dat niet. Kies dan voor het recht van een staat met een goed ontwikkeld contractenrecht, zoals New York. Dat geeft meer zekerheid.
- Welke rechter? Amerikaanse bedrijven kiezen graag een Amerikaanse rechter, het liefst dicht bij huis. Zij hopen op een home court advantage. Nederlandse bedrijven willen juist een Nederlandse rechter, maar dat is niet verstandig omdat er geen verdrag is tussen Nederland en de Verenigde Staten op grond waarvan Nederlandse vonnissen in de Verenigde Staten ten uitvoer kunnen worden gelegd. Kies daarom voor arbitrage of de rechter in New York, waar men veel ervaring heeft met internationale geschillen
Amerikaanse dochtervennootschap
Veel Nederlandse bedrijven wachten te lang met het oprichten van een Amerikaanse dochtervennootschap. Dit kan leiden tot allerlei fiscale en andere problemen.
In de meeste gevallen is een Delaware corporation de beste keus voor een Amerikaanse dochtervennootschap van een Nederlands bedrijf. Delaware heeft het meest ontwikkelde vennootschapsrecht en gespecialiseerde rechters. Het biedt ook goede bescherming tegen aansprakelijkheid.
Productaansprakelijkheid
Amerikaanse productaansprakelijkheid wordt vaak gezien als een belemmering voor het toetreden tot de Amerikaanse markt. Dit hoeft echter niet zo te zijn. Hier zijn de belangrijkste tips om aansprakelijkheid beperken:
- Zorg voor een goed en veilig product.
- Zorg voor een goed productieproces.
- Zorg voor een goede klachtenregeling.
- Zorg voor een goede verzekering.
